Conditions MAC : davantage de divulgation mais pas de réel changement dans les pratiques de marché

Aug 25, 2023

APERÇU

Changement défavorable important (MAC) les conditions permettent à une partie de se retirer d'une transaction lorsqu'un événement déclencheur se produit, ou n'est connu d'une partie qu'après que la transaction a été convenue, et qui est susceptible d'avoir un effet préjudiciable sur la contrepartie par rapport au moment où la transaction a été conclue. convenu.

Les conditions MAC sont depuis longtemps une caractéristique de la gestion du risque d'achèvement dans les transactions publiques de fusions et acquisitions en Australie, en utilisant des déclencheurs basés sur des mesures quantitatives et qualitatives, ou sur les deux. Cependant, en 2022, l'ASIC a publié ses préoccupations concernant la formulation de ces conditions et, en particulier, son attente que les conditions MAC incluent des déclencheurs objectifs et « quantifiables ».

Si nous réfléchissons à l'année écoulée, peu de choses ont changé depuis l'intervention de l'ASIC (les conditions qualitatives sont toujours une caractéristique des fusions et acquisitions publiques australiennes), même si (à la demande de l'ASIC) des informations supplémentaires ont été faites aux porteurs de titres sur les risques associés à l'interprétation de ces conditions. .

À notre avis, les préoccupations actuelles concernant les conditions qualitatives du MAC sont exagérées, et les informations supplémentaires concernant l’interprétation de ces conditions (qui deviennent rapidement un langage passe-partout dans les livrets des programmes) n’ont qu’une valeur marginale pour les porteurs de titres.

Dans cet Insight, nous examinons la base de l'intervention de l'ASIC et l'évaluons par rapport à une série de transactions récentes utilisant des conditions MAC qualitatives.

D'une manière générale, deux types de seuils peuvent s'appliquer pour déclencher une condition MAC :

Les conditions MAC avec des seuils qualitatifs ont attiré l'attention de l'ASIC.

Dans une mise à jour à la fin de l'année dernière1, l'ASIC a confirmé qu'elle s'attendait à ce que les conditions MAC « contiennent des normes objectives et quantifiables grâce auxquelles les parties à une transaction et leurs porteurs de titres peuvent déterminer si un changement défavorable important s'est produit ». L'ASIC a signalé une tendance aux conditions MAC « incertaines » dans les transactions de contrôle (où un « changement défavorable important » est circulairement défini comme un « changement défavorable important »), notant que de telles conditions MAC présentent les risques suivants :

L'ASIC a cherché à garantir un niveau adéquat de divulgation des conditions d'une offre aux porteurs de titres, afin qu'ils puissent prendre une décision éclairée sur les mérites de la transaction, y compris sur la probabilité qu'un MAC se produise et que la transaction se poursuive par la suite.

Les commentaires publics de l'ASIC ont répondu au plan d'arrangement concernant Vimy Resources. Dans cette transaction, la condition MAC contenait une combinaison de seuils quantifiables et qualitatifs par rapport à Vimy Resources, y compris des déclencheurs pour tout événement, question ou circonstance ayant un effet défavorable important sur « les actifs et les passifs (pris dans leur ensemble), les situation ou activité de [Vimy Resources] (prises dans leur ensemble) ». L'ASIC a fait part de ses préoccupations selon lesquelles la condition MAC était circulaire ou fournissait un seuil subjectif, et ces préoccupations ont été résolues par l'inclusion d'une divulgation supplémentaire du risque de transaction dans le livret du programme. Les informations supplémentaires expliquaient aux porteurs de titres que, étant donné qu'il n'y avait pas de seuil quantitatif pour la condition MAC, l'initiateur et la cible pouvaient interpréter la condition MAC différemment, et qu'il pouvait y avoir un plus grand risque de litige ou d'incertitude quant à savoir si la condition avait été remplie dans toute circonstance particulière.

Depuis Vimy Resources (et les commentaires publics de l'ASIC), plusieurs autres transactions de stratagème ont été annoncées sur le marché en utilisant des conditions MAC qualitatives, notamment :

Bien que les secteurs, les entreprises cibles et les circonstances applicables à chacune des transactions ci-dessus varient, l'inclusion d'un seuil de MAC qualitatif dans chaque condition reflète un résultat négocié considéré comme approprié à la transaction particulière, que ce soit parce que le soumissionnaire cherchait à atténuer certains effets. risques dans les activités de la cible, ou en raison de l'implication d'un soumissionnaire basé à l'étranger ou d'une loi applicable en dehors de l'Australie. Bien que tous n'aient pas publié de livrets sur le projet, ceux-ci contenaient de longues informations supplémentaires cohérentes avec le projet de Ressources Vimy en ce qui concerne le fonctionnement de la condition MAC.